在二手房买卖合同中,定金和违约金通常是共同存在的,当卖方违约时,买方最直接的反应是把能要的钱全写上,定金双倍返还,违约金照付,再加上房屋差价损失,三项一加,数字看起来很大。
但这种做法,恰恰是花冤枉钱的根源。许多当事人在咨询时总会问我最多能要求多少赔偿?能不能把合同里约定的违约金权要上?
其实,《民法典》第五百八十八条有明确规定,定金和违约金只能二选一,不能同时主张。法律给了守约方选择权,但不能叠加。
多写的诉讼请求会被法院驳回,而诉讼费是按起诉金额计算的,请求写多了,金额虚高,诉讼费跟着水涨船高。被驳回的部分对应的诉讼费,需要由原告自己承担。
案件受理费是原告在起诉时需要预交的费用,最终由败诉方承担。财产案件的受理费按诉讼请求的标的额分段累计计算。
简单说,主张的金额越高,预交的受理费越多。如果部分请求被法院驳回,驳回部分对应的受理费由原告自行承担。
以房价三百万、定金十万的二手房交易为例。如果买方同时主张双倍返还定金二十万元和违约金六十万元(按房价百分之二十),诉讼请求总金额为八十万元,按财产案件受理费标准计算,需预交约一万一千八百元。
法院审理后,依法只能支持其中一项,假设支持了双倍返还定金二十万元,违约金六十万元被驳回,那么原告只能拿回二十万元,却要按照八十万元的标的额来分担诉讼费。被驳回的六十万元对应的受理费约八千余元,由原告自己承担。
如果买方在起诉前就清楚只能二选一,直接选择双倍返还定金二十万元,诉讼费仅需约七千余元。两项对比,多写一项违约金请求,诉讼费多交近一倍,最终自己承担的部分也多出一大截。
既然只能二选一,选哪条路更划算?这需要结合案件的实际情况,从举证成本、诉讼费用、预期收益三个维度综合权衡。
选定金路径的成本与收益。定金罚则的举证负担相对较轻,守约方只需证明合同有效、已支付定金、对方违约导致合同目的无法实现,无需就实际损失进行专门的举证和鉴定。
诉讼费用以定金数额为基数计算,金额相对较小。收益端则是双倍返还定金,金额确定,不受法院调减的影响。
风险在于,如果实际损失大于双倍定金的数额,定金路径无法完全覆盖损失,但《民法典》第五百八十八条第二款留下了补足空间:定金不足以弥补损失的,守约方仍可主张超出部分的损害赔偿。
这条路径的实际操作分为两步:主位请求双倍返还定金,同时申请对房屋差价损失进行司法评估,就超出部分补充索赔。需要注意的是,启动损害赔偿路径意味着实际损失的举证负担相应增加,需要同步评估这一成本。
选违约金路径的成本与收益。违约金的数额通常由合同约定,可能高于双倍定金的金额,从预期收益看更具吸引力。但这条路径有两项隐藏成本。
一是举证成本,主张违约金通常需要证明实际损失的存在和数额,可能需要委托评估机构出具房屋差价评估报告,评估费动辄数千元,需要原告先行垫付。
二是法院调减风险,《民法典》第五百八十五条第二款规定,约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院可以根据当事人的请求予以适当减少。
相关司法解释进一步明确,超过实际损失百分之三十的部分,一般认定为“过分高于造成的损失”。如果约定的违约金被法院调减,不仅实际拿到的金额大打折扣,当初按照高额违约金预交的诉讼费中,被调减部分对应的份额也要由原告自己承担。
路径选择的核心考量。定金交得高的,双倍返还基数大,定金路径可能更直接、成本更低。合同约定违约金较高而实际损失也相应较大的,违约金路径可能更充分,但需要承受评估成本和调减风险。
实际损失远超定金数额的,可以考虑定金叠加损害赔偿的路径,但举证成本也会相应增加。选择哪条路,本质上是成本与收益的权衡。
除了案件受理费,二手房违约诉讼还涉及以下几项费用。诉讼请求写得对,这些费用可以由违约方承担。
财产保全费。为防止卖方在诉讼期间转移资产或一房二卖,买方通常需要在起诉时同步申请财产保全,查封涉案房屋。保全费按保全金额计算,由申请人先行垫付。这项请求写入诉状,胜诉后由对方承担。
律师费。二手房违约案件标的额大、法律关系复杂,委托律师代理是常见选择。律师费由委托方自行承担,除非合同中有明确约定,“违约方应承担守约方为实现债权所支出的全部费用,包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等”。
有这句约定,律师费才有可能由对方承担;没有这句约定,律师费只能自己出。因此,签合同时就应当在违约责任条款中写入这句话。如果合同中有此约定,在诉讼请求中务必一并主张,不要漏写。
评估鉴定费。如果选择主张房屋差价损失,通常需要委托有资质的房地产评估机构出具评估报告。这笔费用由申请方先行垫付,可以在诉讼请求中一并主张由对方承担,但是最终也需要依据视法院支持比例在原、被告之间分摊。
需要提醒的是,如果你选择的是定金路径且不主张损害赔偿,就不需要启动评估程序,这笔成本可以完全避免。
所以,在诉讼请求时,不要把所有请求堆在一起,而是明确选定一条路径,如果定金能够覆盖损失,选定金,主张双倍返还,不写违约金;如果定金不能覆盖损失,就选违约金,就主张违约金,不写定金。
保全费、评估费、律师费(视合同而定)也要一并写进诉讼请求,让对方承担。诉状写得对,比写得满更重要,写得满,多花钱;写得对,才划算。